TCK Madde 102/3-d uyarınca cinsel saldırının 'birden fazla kişi tarafından birlikte' işlenmesi nitelikli halinin uygulanabilmesi için failler arasındaki iştirak ilişkisi ne türde olmalıdır? Yardım etme bu kapsamda mıdır?

TCK Madde 102/3-d'deki 'birden fazla kişi tarafından birlikte' işlenmesi nitelikli halinin uygulanabilmesi için, suça katılan kişilerin TCK m.37/1 anlamında 'müşterek fail' olmaları gerekir. Yani, en az iki kişinin suçu işleme konusunda ortak bir kararla hareket etmesi ve fiilin icrası üzerinde birlikte hakimiyet kurması zorunludur. Eğer kişilerden biri fiili doğrudan işlerken diğeri sadece TCK m.39 kapsamında 'yardım eden' veya TCK m.38 kapsamında 'azmettiren' konumundaysa, bu nitelikli hal uygulanamaz. YCGK 2018/568 K. sayılı kararında, bir sanığın diğerinin eylemine mağdurun bacaklarını kaldırıp külotunu çıkararak aktif katılımının müşterek faillik oluşturduğu ve bu bendin uygulanması gerektiği belirtilmiştir.