YCGK 2018/568 K. sayılı kararında, nitelikli cinsel saldırı suçuna TCK m.37 kapsamında 'müşterek fail' olarak katılmanın şartları nelerdir ve bu durum TCK m.102/3-d'nin uygulanmasını nasıl etkiler?

YCGK 2018/568 K. sayılı kararına göre müşterek faillik (TCK m.37/1) için iki şart aranır: 1) Failler arasında birlikte suç işleme kararı bulunmalıdır. 2) Suçun işlenişi üzerinde birlikte hâkimiyet kurulmalıdır. TCK m.102/3-d'deki 'birden fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi' nitelikli halinin uygulanabilmesi için, eylemi gerçekleştiren en az iki kişinin TCK m.37 anlamında müşterek fail olması gerekir. Eğer faillerden biri suçu doğrudan işlerken diğeri sadece yardım eden (TCK m.39) veya azmettiren (TCK m.38) konumundaysa, bu nitelikli hal uygulanamaz. Kararda, mağdurun bacaklarını kaldırıp külotunu çıkartan sanığın, diğer sanığın (inceleme dışı) nitelikli cinsel saldırı eylemine müşterek fail olarak katıldığı kabul edilmiş ve TCK m.102/3-d uygulanmıştır.