Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2018/12710 E., 2019/8843 K. sayılı kararında, ihaleye fesat karıştırma suçunun 'özgü suç' niteliği ve 'iştirak' açısından yaptığı değerlendirmeler nelerdir?

Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2018/12710 E., 2019/8843 K. sayılı kararında, ihaleye fesat karıştırma suçunun (TCK m.235) 'özgü suç' niteliği ve iştirak konusundaki değerlendirmeler yapılmıştır. Kararda, 'TCK'nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiğinden, özgü suç niteliğinde olan suça iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri gözetilerek' ibaresi yer almıştır. Bu ifade, TCK m.235'in her ne kadar genel bir suç gibi görünse de, bazı bentlerdeki fiillerin (özellikle TCK m.235/2-a ve b'deki hileli davranışlar ve gizli bilgilerin ifşası) sadece ihale sürecinde görevli kamu görevlileri gibi 'özel faillik niteliği' taşıyan kişilerce işlenebileceğini kabul etmektedir. Bu durum, failin sadece kamu görevlisi olabileceği anlamında özgü suç niteliği taşımayan TCK m.235'in, belirli icra hareketleri bakımından bu niteliği kazandığını göstermektedir. Dolayısıyla, özgü suçu işleme imkanı olmayan kişiler, suça ancak 'iştirak' hükümleri (TCK m.37, 38, 39) çerçevesinde 'azmettiren' veya 'yardım eden' sıfatıyla sorumlu tutulabilirler. Karar, bu ayrımın zamanaşımı süresinin ve uygulanacak kanun maddesinin belirlenmesi açısından önem arz ettiğini de belirtmiştir.