765 sayılı TCK döneminde işlenen ve kesinleşen bir kasten öldürme suçundan sonra, 5252 sayılı Kanun uyarınca yapılan lehe kanun uygulamasında, sanığın eylemini görev silahı ile işlemiş olması durumunda 5237 sayılı TCK'ya göre nasıl bir karşılaştırma yapılmalıdır?

Yargıtay 1. Ceza Dairesi'nin 2016/2540 E. sayılı kararına göre, bu durumda lehe kanun karşılaştırması yapılırken, 5237 sayılı TCK'nın sadece temel hükümlerinin değil, ilgili tüm hükümlerinin bir bütün olarak uygulanması gerekir. Sanığın eylemini görev silahıyla işlemesi, TCK m. 266 (Görevin yerine getirilmesi sırasında kamunun sağladığı nüfuz veya olanakları kötüye kullanmak suretiyle suç işlenmesi) kapsamında bir ağırlaştırıcı neden oluşturabilir. Bu nedenle, lehe kanun tespiti yapılırken, TCK m. 81 ve 35'e göre belirlenen temel cezaya TCK m. 266'nın uygulanmasıyla bulunacak sonuç ceza ile 765 sayılı TCK'ya göre hesaplanan ceza karşılaştırılmalı ve sanık lehine olan hüküm uygulanmalıdır. Sadece temel maddelerin karşılaştırılması hatalıdır. (Yargıtay 1. CD, E. 2016/2540)