Yargıtay 7. Ceza Dairesi'nin 2013/17549 Esas sayılı kararı ve karşı oyları arasındaki temel tartışma noktası, 'rızai arama' sonucu elde edilen delillerin hukuka uygunluğu ve delil olarak kullanılabilirliği açısından nedir?

Karar metninde, çoğunluk 'rızai arama' ile elde edilen delilin, insan sağlığına zararlı kaçak parfüm gibi konularda 'ölçülülük ilkesi' gereği delil olarak kullanılabileceğini savunmuştur. Karşı oy ise, Danıştay'ın 'rızai arama'ya ilişkin Yönetmelik maddesini iptal ettiğini, Türk hukukunda mutlak delil yasağı olduğunu ve Anayasa'nın 38/6. maddesi ile CMK'nın ilgili maddelerinin hukuka aykırı elde edilen delillerin mutlak olarak kullanılamayacağını emrettiğini vurgulayarak, 'ölçülülük ilkesi'nin bu durumda uygulanmaması gerektiğini savunmuştur. Karşı oy, rızai aramanın dahi hukuka aykırı olduğunu belirtir. (YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ Esas: 2013/5127 Karar: 2013/17549 - Karşı Oy)