Bir mahkeme, bozma ilamına uyarak yeniden yargılama yapmış ve yeni bir hüküm kurmuştur. Ancak bu yeni hükümde, bozma öncesi kararda yer alan ve bozma kapsamı dışında kalarak kesinleşmiş bir hakkı (örneğin bir pay oranını) hükme yazmayı unutmuştur. Bu eksiklik, tavzih (HMK m. 305) yoluyla giderilebilir mi? (Yargıtay 16. HD 2017/1885 E.)

Hayır, giderilemez. Yargıtay 16. Hukuk Dairesi'nin 2017/2543 K. sayılı kararında da belirtildiği gibi, bu tür bir eksiklik tavzih yoluyla giderilemez. Tavzih, hükümde unutulan bir hususun eklenmesi için değil, belirsiz olan bir hususun açıklanması için kullanılır. Mahkemenin, bozma dışı kalarak kesinleşmiş bir hakkı yeni hükme dahil etmeyi unutması, bir 'belirsizlik' değil, hükmün içeriğinde esaslı bir 'eksiklik'tir. Bu durum, HMK m. 305/2'deki 'taraflara tanınan hakların tavzih yoluyla genişletilemeyeceği' yasağına aykırıdır. Çünkü unutulan payın sonradan eklenmesi, davacının haklarını genişleten yeni bir hüküm tesisi anlamına gelir. Bu hata, ancak asıl hükmün temyiz edilmesiyle düzeltilebilirdi. Hüküm kesinleştikten sonra bu yola başvurulamaz.