TCK m. 123'e göre kişilerin huzur ve sükununu bozma suçunun maddi unsurunu oluşturan eylemlerin 'ısrarla' yapılması gerekmektedir. Yargıtay, bu 'ısrar' unsurunu TCK m. 43'teki 'zincirleme suç' hükümlerinin uygulanmasını engelleyen bir unsur olarak görmektedir (Ör: Y4.CD, 2012/17735 E.). Bu iki kavram arasındaki fark nedir? Neden 'ısrar'ın varlığı, 'zincirleme suç' artırımına engel teşkil eder?

'Israr' ve 'zincirleme suç' kavramları, her ikisi de eylemin birden fazla kez tekrarlanmasını içerse de, hukuki nitelikleri ve sonuçları bakımından temelden farklıdır. **1. Zincirleme Suç (TCK m. 43):** - **Tanım:** Bir suç işleme kararının icrası kapsamında, değişik zamanlarda bir kişiye karşı aynı suçun birden fazla işlenmesi durumudur. Örneğin, bir kişiye bir hafta arayla iki kez hakaret etmek. - **Hukuki Niteliği:** Esasen birden fazla tamamlanmış suç vardır, ancak kanun koyucu, failin tek bir suç işleme iradesiyle hareket etmesi nedeniyle, bu suçları tek bir fiil gibi kabul edip, cezayı belirli bir oranda (1/4'ten 3/4'e kadar) artıran bir **içtima (suçların birleşmesi) kuralıdır.** Yani, suçun temel hali zaten tek bir eylemle oluşmuştur; tekrarlanması cezayı ağırlaştıran bir nedendir. **2. Israr (TCK m. 123):** - **Tanım:** TCK m. 123'teki 'ısrar', suçun bir ağırlaştırıcı nedeni veya içtima kuralı değil, bizzat **suçun kurucu (maddi) unsurudur.** - **Hukuki Niteliği:** Kişilerin huzur ve sükununu bozma suçu, tek bir telefon etme veya bir kez gürültü yapma ile oluşmaz. Suçun tipikliğinin gerçekleşebilmesi için, bu rahatsız edici eylemin bir süreklilik, bir devamlılık arz etmesi, yani 'ısrarlı' olması gerekir. 'Israr', eylemin kendisini suç haline getiren niteliktir. Dolayısıyla, birden fazla kez telefon etme eylemi, bu suçta tek bir fiil olarak kabul edilir ve suçun temel halini oluşturur. **Neden 'Israr' Varlığı 'Zincirleme Suç' Artırımına Engeldir?** Yargıtay'ın yaklaşımının temelinde **'non bis in idem' (aynı fiilden dolayı iki kez yargılama ve cezalandırma yasağı)** ilkesi yatar. - TCK m. 123'te, kanun koyucu eylemin 'ısrarla' yani 'tekrarlanarak' işlenmesini zaten suçun temel tanımına dahil etmiştir. Fail, eylemi tekrarladığı için zaten bu suçtan cezalandırılmaktadır. - Eğer mahkeme, suçun kurucu unsuru olan bu 'ısrar' (tekrar) nedeniyle sanığı TCK m. 123'ten cezalandırdıktan sonra, aynı 'tekrar' eylemini bir de TCK m. 43'teki zincirleme suç gerekçesiyle ayrıca artırıma tabi tutarsa, faili aynı tekrarlama eyleminden dolayı **iki kez** cezalandırmış olur. Bu, kanunun bir unsur olarak aradığı bir niteliğin, aynı zamanda bir ağırlaştırıcı neden olarak da değerlendirilmesi anlamına gelir ki bu, ceza hukukunun temel ilkelerine aykırıdır. Bu nedenle Yargıtay, 'ısrar'ın suçun yasal tanımındaki bir unsur olduğunu ve bu unsurun varlığı halinde ayrıca zincirleme suç hükümlerinin uygulanamayacağını istikrarlı bir şekilde belirtmektedir.