Kasten öldürmeye teşebbüs suçundan failin, mağdurun 'yaşamını tehlikeye sokan bir duruma' neden olmuşsa, bu durum TCK m. 35 uyarınca teşebbüs cezasının belirlenmesinde nasıl bir rol oynar?

TCK m. 35/2, teşebbüs halinde verilecek cezanın 'meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığına göre' belirleneceğini hükme bağlamıştır. Mağdurun eylem sonucunda 'yaşamını tehlikeye sokan bir duruma' düşmesi, 'tehlikenin ağırlığı' kriterinin somutlaştığı bir durumdur. Bu, teşebbüsün cezalandırılmasındaki temel neden olan, suçun konusunun (insan hayatının) maruz kaldığı tehlikenin ne kadar yoğun olduğunu gösterir. Hakim, TCK m. 35'teki ceza aralığında (basit teşebbüste 9-15 yıl, nitelikli teşebbüste 13-20 yıl) temel cezayı belirlerken, mağdurun hayati tehlike geçirip geçirmediğini, yaranın niteliğini ve iyileşme sürecini dikkate alarak alt sınırdan uzaklaşabilir. Yargıtay 3. Ceza Dairesi'nin 2019/5365 sayılı kararında olduğu gibi, mahkemenin bu ağırlığı dikkate almadan alt sınıra yakın bir ceza vermesi, 'eksik ceza tayini' olarak kabul edilip bozma nedeni sayılabilir.