Yargıtay 2. Ceza Dairesi'nin 2015/1434 E. sayılı kararında, sanık hakkında hırsızlık suçundan TCK m. 143 (gece vakti işlenme) ve konut dokunulmazlığını ihlal suçundan TCK m. 116/4 (gece vakti işlenme) maddelerinin uygulanmaması 'eksik ceza tayini' olarak görülmüştür. Mahkemenin, dosyadaki delillere rağmen nitelikli halleri uygulamaması, Yargıtay tarafından nasıl bir denetime tabi tutulur?

Mahkemenin, dosyadaki delillerle sabit olan bir nitelikli hali (ağırlaştırıcı nedeni) uygulamaması, 'kanuna aykırılık' ve 'eksik ceza tayini' olarak kabul edilir ve Yargıtay tarafından doğrudan bir bozma nedeni sayılır. Yargıtay, temyiz incelemesinde sadece hukuki denetim yapmakla kalmaz, aynı zamanda yerel mahkemenin maddi vakıaları (olayları) hukuki normlara doğru bir şekilde uygulayıp uygulamadığını da denetler. Karara konu olayda, mağdurun beyanı ve diğer deliller, suçun gece vakti (TCK m. 6/1-e'ye göre) işlendiğini açıkça göstermektedir. Bu durumda mahkemenin, TCK m. 143 ve m. 116/4'teki nitelikli halleri re'sen uygulaması gerekirdi. Bu maddeleri uygulamayarak sanığa daha az ceza vermesi, kanunun emredici hükmünün ihlalidir. Yargıtay, bu tür bir hatayı tespit ettiğinde, sanık lehine de olsa (eğer savcı veya katılan aleyhe temyiz etmişse) kararı bozar ve yerel mahkemenin nitelikli halleri de uygulayarak yeniden bir hüküm kurmasını ister. Eğer sadece sanık temyiz etmişse, aleyhe bozma yasağı nedeniyle bu durum sadece tespitle yetinilebilir.