Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2016/10659 E. kararında, görevi kötüye kullanma suçundan (avukatın duruşmalara katılmaması iddiası) şüpheli avukat hakkında son soruşturmanın açılıp açılmayacağına ilişkin kararda, suçun manevi unsurunun ve delillerin takdirinin son soruşturma aşamasında davayı görecek mahkemeye ait olduğu gerekçesi son soruşturma açılmaması kararı için yeterli midir?

Kararda, suç tarihinde İstanbul Barosunda kayıtlı Avukat şüpheli hakkında görevi kötüye kullanma suçundan (zorunlu müdafii olarak duruşmalara katılmama) son soruşturmanın açılması talebiyle düzenlenen iddianame üzerine, son soruşturmanın açılmamasına dair mahkeme kararının kanun yararına bozulması istenmiştir. Kararda, suçun manevi unsuru olan kastın ve delillerin takdir ve değerlendirilmesinin son soruşturma aşamasında davayı görecek olan mahkemesine ait bulunduğu gözetilmeden, yazılı şekilde (son soruşturma açılmaması yönünde) karar verilmesinde isabet görülmediği belirtilmiştir. Bu, sadece bu gerekçeyle kovuşturmaya yer olmadığı veya son soruşturma açılmaması yönünde karar verilmesinin hatalı olabileceğini ima eder, zira bu değerlendirme esas mahkemesine aittir. (Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2016/10659 E. , 2017/418 K.)