5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçu, 'özgü suç' niteliğinde midir? Bu durum, suça iştirak eden kamu görevlisi olmayan kişilerin hukuki sorumluluğunu nasıl etkiler?

Evet, Yargıtay içtihatlarına göre TCK Madde 235'te düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçu, bir 'özgü suç' (spesifik faillik niteliği taşıyan suç) olarak kabul edilmektedir. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2017/2514 E., 2017/2514 K. sayılı kararında belirtildiği üzere, madde metni ve gerekçesi incelendiğinde; 2. fıkranın (a) ve (b) bentlerinde sayılan hallerde ihale sürecinde görev alan ilgili görevliler, (d) bendinde belirtilen halde ise ihaleye katılan ya da katılmak isteyen kişiler suçun faili olabilirler. Bu durum, suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceği anlamına gelir (TCK m. 40/2). Bu bağlamda, kamu görevlisi olmayan kişiler, ihaleye fesat karıştırma suçunun 'asli faili' olamazlar. Ancak, bu kişiler, TCK 40/2 maddesi gereğince, kamu görevlilerinin işlediği ihaleye fesat karıştırma suçuna 'azmettiren' veya 'yardım eden' olarak iştirak edebilirler. Yargıtay, kamu görevlisi hakkında açılmış bir kamu davası bulunmaması durumunda, faili bulunmayan bir suça şerikliğin de mümkün olmadığını belirtmiştir (Yargıtay 5. Ceza Dairesi, 2017/2514 E., 2017/2514 K.).