TCK m. 235/4, 'ihaleye fesat karıştırma dolayısıyla menfaat temin eden görevli kişiler, ayrıca bu nedenle ilgili suç hükmüne göre cezalandırılırlar' demektedir. Peki, ihaleye fesat karıştıran ancak kamu görevlisi olmayan bir iştirakçi (örneğin bir müteahhit) menfaat temin ederse, bu fıkra ona uygulanır mı?

Hayır, TCK m. 235/4'teki bu özel içtima kuralı, lafzı itibarıyla sadece 'görevli kişiler' yani kamu görevlileri için öngörülmüştür. Kamu görevlisi olmayan bir müteahhit, ihaleye fesat karıştırarak menfaat temin ettiğinde, bu menfaat temini (örneğin haksız kazanç) ihaleye fesat karıştırma suçunun bir neticesi olarak değerlendirilir. Eğer eylemi aynı zamanda dolandırıcılık gibi başka bir suçun unsurlarını oluşturuyorsa, genel fikri içtima kuralları (TCK m. 44) çerçevesinde en ağır cezayı gerektiren suçtan sorumlu tutulabilir. Ancak, m. 235/4'teki gibi, hem ihaleye fesattan hem de menfaat suçundan ayrı ayrı (gerçek içtima) cezalandırılması söz konusu olmaz.