Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2016/2571 E., 2018/3792 K. sayılı kararında, ihale sürecinde görevli bir kamu görevlisi hakkında açılmış bir dava olmamasına rağmen, ihaleye katılan sanığın sahte belge kullanması nedeniyle TCK m. 235'ten mahkum edilmesi neden hukuka aykırı bulunmuştur?

Bu kararda, TCK m. 235/2-a-2 (ihaleye katılma yeterliğine sahip olmayan kişilerin katılmasını sağlamak) bendindeki suçun, ihale sürecinde görevli bir kamu görevlisi tarafından işlenebilen 'özgü suç' olduğu vurgulanmıştır. Somut olayda, bu suçu işleyebilecek bir kamu görevlisi hakkında açılmış bir dava yoktur. Yargıtay, 'faili bulunmayan suça şerikliğin mümkün olmadığı' ilkesinden hareketle, özgü suçun faili olan kamu görevlisi ortada yokken, iştirak eden diğer kişinin (ihaleye katılan sanığın) tek başına bu suçtan mahkum edilemeyeceğini belirtmiştir. Sanığın eyleminin resmi belgede sahtecilik suçunu oluşturabileceği, ancak TCK m. 235'in unsurlarının oluşmadığı gerekçesiyle mahkumiyet hükmü bozulmuştur.