Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2016/4814 E., 2017/2514 K. sayılı kararına göre, ihaleye fesat karıştırma suçu (TCK m. 235) 'özgü suç' niteliğinde midir? Bu nitelendirmenin, suça iştirak eden diğer kişiler açısından sonucu nedir?

Evet, Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin anılan kararında ihaleye fesat karıştırma suçunun 'özgü suç' niteliği taşıdığı kabul edilmiştir. Karara göre, TCK m. 235/2-a ve 235/2-b bentlerindeki fiiller ancak ihale sürecinde görevli kamu görevlileri tarafından, 235/2-d bendindeki fiil ise ihaleye katılan veya katılmak isteyen kişiler tarafından işlenebilir. Bu nedenle, bu özgü suça iştirak eden diğer kişiler (örneğin sahte belgeyi temin eden ama kamu görevlisi veya ihaleye katılan olmayan kişi), TCK m. 40/2 uyarınca ancak 'azmettiren' veya 'yardım eden' olarak sorumlu tutulabilirler. Eğer ortada fail olabilecek bir kamu görevlisi hakkında açılmış bir dava yoksa, 'faili bulunmayan suça şerikliğin mümkün olmaması' ilkesi gereğince, diğer kişinin de ihaleye fesat karıştırma suçundan cezalandırılması mümkün değildir.