CMK m.138/2'de tesadüfen elde edilen delilin kullanılabilmesi için yeni suçun CMK m.135/6 katalogunda olması şartı, eğer asıl dinleme kararı da katalogdaki bir suç için verilmiş ancak daha sonra bu suçun vasfı değişerek katalog dışı bir suça dönüşmüşse, yine de tesadüfi delil kullanılabilir mi?

Bu durumda tesadüfi delilin kullanılması çok sorunludur. YCGK 2016/1440 E., 2019/719 K. kararında belirtildiği gibi, 'CMK’nın 138. maddesinin ikinci fıkrasındaki açık düzenleme uyarınca katalog suçlardan birinin katalog olmayan bir suça dönüşmesi halinde de kullanma yasağının söz konusu olacağı' kabul edilmiştir. Yani, asıl dinlemenin dayandığı suçun sonradan katalog dışı bir suça dönüşmesi, o dinlemenin hukuki zeminini sarsar. Eğer asıl dinleme hukuka aykırı hale gelmişse (çünkü artık katalog dışı bir suç için dinleme yapılmış gibi olur), bu hukuka aykırı dinleme sırasında tesadüfen elde edilen delillerin de (yeni suç katalogda olsa bile) kullanılması mümkün olmamalıdır. Temel kural, hem asıl dinlemenin hem de tesadüfen ortaya çıkan yeni suçun katalog kapsamında olması ve tüm sürecin hukuka uygun işlemesidir.