Sanık, mağdurun kullandığı cep telefonuna 'bir gül kurur ama kalpteki sevgi kurumaz... güzelim seni çok çok öpüyorum canım' şeklinde bir mesaj göndermiş ve mağdur sonradan şikayetinden vazgeçmiştir. Yargıtay 12. Ceza Dairesi'nin 2023/1394 E., 2024/1128 K. sayılı kararına göre mahkemenin düşme kararı vermesi neden hatalıdır?

Mahkemenin düşme kararı vermesi hatalıdır çünkü sanığın eylemi, şikayete tabi olmayan nitelikli cinsel taciz suçunu oluşturmaktadır. Yargıtay 12. Ceza Dairesi'nin kararında da belirtildiği gibi, sanığın gönderdiği mesajın içeriği ('güzelim seni çok çok öpüyorum canım' gibi ifadeler) cinsel bir amaç taşıdığı için TCK m. 105'teki cinsel taciz suçunu oluşturur. Bu suç, elektronik haberleşme aracı (cep telefonu mesajı) kullanılarak işlendiği için, TCK m. 105/2-d'deki nitelikli hal söz konusudur. TCK m. 105'in sadece birinci fıkrasındaki basit hali şikayete bağlıdır. İkinci fıkradaki nitelikli hallerin takibi ise re'sen yapılır ve şikayete tabi değildir. Bu nedenle, mağdurun sonradan şikayetinden vazgeçmesi, nitelikli cinsel taciz suçundan açılan kamu davasını düşürmez. Mahkemenin, eylemi TCK m. 123 (kişilerin huzur ve sükununu bozma) gibi şikayete tabi bir suç olarak yanlış vasıflandırıp, vazgeçme nedeniyle düşme kararı vermesi hukuka aykırıdır. Doğru olan, TCK m. 105/2-d'den yargılamaya devam edip esastan bir karar vermektir.