Bir sanık hakkında hem hapis hem de adli para cezası öngören bir suçta, sanığın mükerrir olması durumunda mahkeme bu cezalardan hangisini tercih etmek zorundadır? TCK m. 58/3 bu konuda ne emretmektedir?

Bu durumda mahkeme, 'hapis cezasına' hükmetmek zorundadır. TCK m. 58/3, bu konuda mahkemenin takdir hakkını ortadan kaldıran amir bir hüküm içermektedir. Maddeye göre, 'Tekerrür halinde, sonraki suça ilişkin kanun maddesinde seçimlik olarak hapis cezası ile adlî para cezası öngörülmüşse, hapis cezasına hükmolunur.' Bu düzenlemenin amacı, suç işlemekte ısrar eden mükerrir failler hakkında daha caydırıcı bir yaptırım olan hapis cezasının uygulanmasını sağlamaktır. Mahkemenin, mükerrir olduğu anlaşılan bir sanık hakkında, kanunda seçimlik ceza olarak öngörülmesine rağmen adli para cezasını tercih etmesi, TCK m. 58/3'e açık aykırılık teşkil eder ve bozma nedenidir. Yargıtay 4. Ceza Dairesi'nin 2014/46488 E. sayılı kararında, mahkemenin bu kuralı gözetmemesi eleştirilmiş, ancak aleyhe temyiz olmadığı için bozma nedeni yapılmamıştır. Ancak normal koşullarda bu, açık bir kanuna aykırılık halidir.