Bir sanığın, aleyhe temyiz edilmeyen ve hapis cezasının ertelenmesine karar verilen ilk hükmünün bozulması sonrası, hakkında HAGB kararı verilmiş ve sanık denetim süresinde kasıtlı suç işlemiştir. Açıklanacak hükümde, ilk hükümdeki erteleme kararının hukuki akıbeti ne olur? YCGK 2018/402 K. sayılı kararı ışığında açıklayınız.

Bu durumda, açıklanacak olan hükme 'aleyhe değiştirme yasağı' gereğince ilk hükümdeki 'hapis cezasının ertelenmesine' ilişkin şerhin düşülmesi gerekir. YCGK'nın 2018/402 K. sayılı kararında bu durum detaylıca ele alınmıştır. Karara göre, 'hapis cezasının ertelenmesi' kurumu, sanık lehine sonuçlar doğurduğundan aleyhe değiştirme yasağına (CMUK m. 326/4) tabidir. İlk hüküm sadece sanık veya lehine olanlar tarafından temyiz edilmişse, bu erteleme kararı sanık için usuli kazanılmış hak oluşturur. Sanık hakkında daha sonra HAGB kararı verilmesi ve sanığın bu fırsatı denetim süresinde suç işleyerek kaybetmesi, daha önce kazandığı bu hakkı ortadan kaldırmaz. Mahkeme, CMK m. 231/11 uyarınca hükmü 'aynen' açıklamakla yükümlüdür. Ancak bu 'aynen açıklama', sanığın usuli kazanılmış haklarını ihlal edemez. Bu nedenle, mahkeme hükmü açıklarken, 'ancak hükmün son kısmına aleyhe değiştirememe kuralı gereğince hapis cezasının ertelenmesine şerhi düşülmelidir.' Bu uygulama ile hem CMK m. 231/11'in 'aynen açıklama' kuralına hem de aleyhe değiştirme yasağına uyulmuş olur. Sanığın, daha lehe olan HAGB'den faydalanamaması, onu daha önce hak ettiği ertelemeden de mahrum bırakmayı gerektirmez.