Danıştay 9. Dairesi'nin 2009/4653 E. sayılı kararında, davacının İYUK m. 11 uyarınca idareye başvurduktan sonra, idarenin cevabını beklemeden dava açması üzerine mahkemenin 'davanın bu aşamada inceleme olanağı bulunmadığı' gerekçesiyle davayı reddetmesi neden hukuka aykırı bulunmuştur?

Mahkeme kararının hukuka aykırı bulunmasının temel nedeni, İYUK Madde 11'de düzenlenen üst makama (veya işlemi yapan makama) başvurunun, 'ihtiyari' bir yol olmasıdır. Bu başvuru, zorunlu bir dava şartı değildir. İYUK m. 11, ilgililere dava açma süresi içinde doğrudan dava açmak yerine, öncelikle idareden işlemin kaldırılmasını, geri alınmasını veya değiştirilmesini isteme imkanı tanıyan bir haktır. Bu yola başvurmak, ilgilinin dava açma hakkını ortadan kaldırmaz veya ertelemez. Danıştay kararında da belirtildiği gibi, 'ilgili bu yola başvursa dahi, dava açma süresi içinde olmak şartıyla, idari dava da açabilir'. İdareye yapılan başvuru, sadece işlemeye başlamış olan dava açma süresini durdurur. Davacı, idarenin 60 gün içinde vereceği cevabı veya cevap vermeyerek zımnen reddetmesini bekleyerek, duran sürenin kaldığı yerden devam etmesiyle dava açabileceği gibi, bu bekleme sürecinde, henüz dava açma süresi dolmamışsa, doğrudan dava açmayı da tercih edebilir. Mahkemenin, idari başvurunun sonucunun beklenmesi gerektiğini belirterek davayı incelemeksizin reddetmesi, ihtiyari bir yolu zorunlu bir prosedür gibi yorumlayarak davacının mahkemeye erişim hakkını engellediği için hukuka aykırı bulunmuştur. Davanın süresi içinde açılmış olması, esastan incelenmesi için yeterlidir.