CMK Madde 286/2(g)'de 'On yıl veya daha az hapis cezasını ... gerektiren suçlardan, ilk derece mahkemesince verilen beraat kararları ile ilgili olarak istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararlar' temyiz edilemez denilmektedir. Yargıtay 16. Ceza Dairesi'nin 2017/3415 E. sayılı kararında, TCK m. 314/2'deki 'silahlı terör örgütüne üye olma' suçundan verilen beraat kararının temyiz edilebileceğine karar verilmiştir. Bu suçun temel cezasının üst sınırı 10 yıl olmasına rağmen, Daire bu sonuca nasıl ulaşmıştır?

Yargıtay 16. Ceza Dairesi, bu sonuca ulaşırken TCK m. 314/2'de düzenlenen suçun temel ceza miktarına değil, bu suça zorunlu olarak uygulanması gereken ağırlaştırıcı neden olan 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun (TMK) 5. maddesini dikkate almıştır. TMK m. 5, TCK m. 314 gibi mutlak terör suçlarında cezanın yarı oranında artırılmasını öngörür. TCK m. 314/2'nin temel cezasının üst sınırı 10 yıl hapistir. TMK m. 5'in uygulanmasıyla bu cezanın üst sınırı (10 yıl + 5 yıl) 15 yıla çıkmaktadır. Yargıtay, CMK m. 286/2(g)'deki 'on yıl veya daha az hapis cezasını gerektiren suçlar' ifadesini yorumlarken, sadece suçun temel şeklini değil, o suça uygulanması zorunlu olan ve cezanın üst sınırını etkileyen nitelikli halleri ve ağırlaştırıcı sebepleri de dikkate almak gerektiğini kabul etmektedir. 'Bir suçun temel şekli ile daha ağır veya daha az cezayı gerektiren nitelikli şekillerinin aynı suç sayılacağı' ilkesinden hareketle, silahlı terör örgütü üyeliği suçunun cezasının üst haddinin, TMK m. 5 nedeniyle, 10 yıldan fazla olduğunu belirtmiştir. Bu nedenle, bu suçtan verilen beraat kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun esastan reddi kararı, CMK m. 286/2(g) kapsamına girmez ve temyiz yolu açıktır. Bu yorum, ceza miktarının belirlenmesinde suçun tüm unsurlarının bir bütün olarak değerlendirilmesi gerektiğini ortaya koymaktadır.