CMK m. 238/2'de 'Duruşma sırasında şikâyeti belirten ifade üzerine, suçtan zarar görenden davaya katılmak isteyip istemediği sorulur.' hükmü yer almaktadır. Bu hükmün mahkemeye yüklediği yükümlülük nedir ve bu yükümlülüğün yerine getirilmemesinin sonucu ne olur?

Bu hüküm, mahkemeye, duruşma sırasında şikayetçi olduğunu beyan eden mağdur veya suçtan zarar görene, kamu davasına 'katılan' sıfatıyla dahil olmak isteyip istemediğini sorma ve bu iradesini tutanağa geçirme yükümlülüğü yükler. Bu, mahkemenin re'sen gözetmesi gereken bir usul kuralıdır ve suçtan zarar görenin haklarını etkin bir şekilde kullanabilmesini sağlamayı amaçlar. Bu yükümlülüğün yerine getirilmemesi durumunda, suçtan zarar görenin katılma hakkı engellenmiş olur. Yargıtay uygulamasına göre, bu durumda olan bir kişi, hükmü temyiz ettiğinde, onun bu başvurusu katılma iradesinin bir göstergesi olarak kabul edilir. Yargıtay, CMK m. 237/2'yi kıyasen uygulayarak, ilk derece mahkemesinde 'karara bağlanmayan' bu katılma talebini kendisi karara bağlar, kişiyi katılan olarak kabul eder ve temyiz incelemesini yapar. Bu durum, adil yargılanma ve hak arama hürriyetinin ihlal edilmemesi için geliştirilmiş bir çözümdür.