15 yaşını tamamlamamış bir mağdure adına kamu davasına katılma hakkını kim kullanır? Mağdurenin annesi ile babası (sanık) arasında bir akrabalık bağı olması, katılma hakkının kullanılmasında nasıl bir usuli soruna yol açar ve bu sorun nasıl çözülmelidir? (Ceza Genel Kurulu - Karar: 2019/185)

15 yaşını tamamlamamış mağdurenin ayırt etme gücü olmadığı kabul edildiğinden, kamu davasına katılma hakkını yasal temsilcisi (velayet hakkına sahip olan ebeveyn) kullanır. Ceza Genel Kurulu'nun 2019/185 K. sayılı kararında ele alınan olayda, mağdurenin yasal temsilcisi olan annesi ile sanık olan babası arasında akrabalık (evlilik) bağı bulunmaktadır. Bu durum, anne ile mağdure arasında bir 'menfaat çatışması' ihtimalini doğurur. Anne, eşi olan sanık aleyhine sonuç doğuracak olan davaya katılma konusunda objektif bir karar veremeyebilir. Bu usuli sorun, TMK m. 426/2 uyarınca çözülmelidir. Mahkeme, bu menfaat çatışmasını gözeterek, mağdurenin haklarının korunması amacıyla Sulh Hukuk Mahkemesi'ne başvurarak mağdureye bir 'temsil kayyımı' atanmasını sağlamalıdır. Davaya katılıp katılmama kararını bu tarafsız kayyım verecektir. Bu işlem yapılmadan yargılamaya devam edilmesi, çocuğun üstün yararı ilkesine ve adil yargılanma hakkına aykırılık teşkil eder ve usuli bir bozma nedenidir.