Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin 2020/15852 E., 2022/10638 K. sayılı kararında, TCK 191/10 maddesinin uygulanması için mesafe tespiti nasıl yapılmalı ve keşif yapılması neden önemli görülmüştür?

TCK m. 191/10, birinci fıkradaki fiillerin (kullanmak için uyuşturucu madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak ya da kullanmak) 'okul, yurt, hastane, kışla veya ibadethane gibi tedavi, eğitim, askerî ve sosyal amaçla toplu bulunulan bina ve tesisler ile bunların varsa çevre duvarı, tel örgü veya benzeri engel veya işaretlerle belirlenen sınırlarına iki yüz metreden yakın mesafe içindeki umumi veya umuma açık yerlerde işlenmesi hâlinde' verilecek cezanın yarı oranında artırılmasını öngörmektedir. Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin 2020/15852 E., 2022/10638 K. sayılı kararında, suçun Kuyubaşı Camiine tahmini olarak 170 metre mesafede olduğunun belirtilmesi üzerine, bu nitelikli halin uygulanıp uygulanmayacağının tespiti için **keşif yapılması ve mesafenin kesin olarak belirlenmesi** gerektiği vurgulanmıştır. Karara göre, 'suçun işlendiği yerin, belirtilen yerlere mutad ulaşım yolları ile (yaya yürüme ya da araçla tespit edilecek) mesafesinin iki yüz metreden yakın olup olmadığı hususunda mümkünse 27.07.2015 tarihli fiziki takip ve olay tutanaklarını düzenleyen kolluk görevlilerinin de hazır bulundurularak keşif yapılmak suretiyle mesafe kesin olarak belirlendikten sonra, TCK’nın 191/10. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, tahmine dayanılarak eksik araştırma ile hüküm kurulması, bozma nedenidir.' Bu karar, nitelikli halin uygulanabilmesi için somut ve objektif bir ölçümün (mutad ulaşım yolları üzerinden) önemini, tahmini veya eksik araştırmanın hüküm için yeterli olmadığını, maddi gerçeğe ulaşma ilkesi gereği keşfin zorunluluğunu ortaya koymaktadır. Zira, ceza kanunlarının uygulanmasında 'kanunilik ilkesi' ve 'belirlilik ilkesi' gereği, şüpheliye ceza artırımı gibi aleyhe sonuç doğuracak hallerin somut ve şüpheye yer bırakmayacak şekilde ispat edilmesi esastır.