Hırsızlık suçundan açılan bir davada, iddianamede eylemin teşebbüs aşamasında kaldığına dair bir iddia veya TCK m. 35'in uygulanmasına yönelik bir talep yoktur. Mahkeme, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığına kanaat getirirse, TCK m. 35'i uygulayabilir mi? Bu durum CMK m. 226 kapsamında mıdır?

Evet, uygulayabilir. Bu durum, CMK m. 226 kapsamında değildir. CMK m. 226, suçun hukuki niteliğinin sanık 'aleyhine' değişmesi veya cezanın 'artırılması' gibi durumlarda ek savunmayı zorunlu kılar. TCK m. 35'te düzenlenen teşebbüs hükümleri ise, failin cezasında indirim yapılmasını öngören, 'lehe' bir düzenlemedir. Sanık, suçun tamamlanmış halinden yargılanırken, mahkemenin eylemin teşebbüs aşamasında kaldığını kabul ederek cezasında indirim yapması, sanığın savunma hakkını kısıtlayan bir durum oluşturmaz. Bu nedenle, mahkemenin teşebbüs hükümlerini uygulamak için sanığa ek savunma hakkı vermesi gerekmez. Ancak Yargıtay'ın 2017/2916 E., 2017/9480 K. sayılı kararındaki gibi, iddianamede teşebbüs istenip mahkeme tarafından uygulanmaması halinde, bu durumun sanık aleyhine olması sebebiyle CMK m. 226'nın gündeme gelebileceği özel durumlar da mevcuttur.