Bir sanığın, yaşı küçük mağdura ait müstehcen görüntüleri hem bilgisayarında depolaması hem de bu görüntüleri internet üzerinden yayınlaması durumunda, TCK m.226/3, ikinci cümle ve TCK m.226/5 hükümleri birlikte mi uygulanır? Yargıtay 4. CD'nin 2021/4929 K. sayılı kararındaki içtima değerlendirmesi nasıldır?

Bu durumda TCK m.44'te düzenlenen 'farklı neviden fikri içtima' kuralı uygulanır ve sanık sadece cezası daha ağır olan TCK m.226/5'ten cezalandırılır. Yargıtay 4. Ceza Dairesi'nin 2021/4929 K. sayılı kararında da bu sonuca varılmıştır. Sanığın, aynı müstehcen içerikleri hem depolaması hem de yayınlaması, genellikle tek bir suç işleme kararının icrası kapsamında değerlendirilir. 'Yayınlama' fiili (TCK m.226/5), teknik olarak içeriğin bir yerde 'depolanmasını' veya 'bulundurulmasını' da içerir ve ondan daha ağır bir haksızlık içeriğine sahiptir. Yayınlama, içeriği belirsiz sayıda kişiye ulaştırarak çok daha büyük bir tehlike ve zarar yaratır. Bu nedenle, 'depolama' fiili (TCK m.226/3-c.2), daha ağır ve kapsamlı olan 'yayınlama' fiilinin içinde erir. TCK m.44 uyarınca, tek bir fiil (görüntüler üzerindeki tasarruf) ile birden fazla suç (depolama ve yayınlama) ihlal edildiği için, sanık sadece cezası daha ağır olan TCK m.226/5'ten (altı yıldan on yıla kadar hapis) sorumlu tutulmalıdır. Mahkemenin daha hafif olan TCK m.226/3-c.2'den hüküm kurması, eksik ceza tayini nedeniyle bozma nedenidir.