Sanığın, 17 yaşındaki mağdurenin rızasıyla cinsel ilişkiye girerken bu anları cep telefonuna kaydetmesi eylemi, TCK m.134 (özel hayatın gizliliği) açısından mı, yoksa TCK m.226 (müstehcenlik) açısından mı değerlendirilmelidir? Suçların içtimaı (fikri içtima) kuralı bu durumda nasıl işler?

Bu eylem, her iki suçu da oluşturur ancak TCK m.44'teki fikri içtima kuralı gereğince sadece daha ağır olan suçtan ceza verilir. Sanığın eylemi, mağdurun özel hayatına müdahale olduğu için TCK m.134'ü ihlal eder. Ancak aynı zamanda, 18 yaşından küçük bir çocuğun kullanıldığı müstehcen bir ürün (video) üretildiği için TCK m.226/3, birinci cümledeki suçu da oluşturur. Yargıtay 9. Ceza Dairesi'nin 2021/10057 K. sayılı kararı ve Ceza Genel Kurulu'nun 2023/591 K. sayılı kararı gibi yerleşik içtihatlara göre, bu durumda tek bir fiil ile birden fazla farklı suç işlenmiştir. TCK m.44 uyarınca, bu suçlardan en ağır cezayı öngören TCK m.226/3, birinci cümledeki müstehcenlik suçundan hüküm kurulması gerekir. Mahkemenin sadece özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan hüküm kurması, suç vasfında yanılgı olarak kabul edilir ve bozma nedenidir.