Sanığın, 15 yaşından küçük bir çocuktan çıplak fotoğraflarını çekip kendisine göndermesini istemesi ve gelen fotoğrafları bilgisayarına kaydetmesi eylemi, TCK m.134 (özel hayatın gizliliği) ve TCK m.226 (müstehcenlik) açısından nasıl değerlendirilmelidir? Yargıtay 18. CD'nin 2016/3732 K. sayılı kararına göre hangi hüküm uygulanmalıdır?

Yargıtay 18. Ceza Dairesi'nin 2016/3732 K. sayılı kararına göre, bu eylem hem özel hayatın gizliliğini ihlal hem de müstehcenlik suçunu oluşturmakla birlikte, uygulanması gereken hüküm TCK m.226/3'tür. Eylem, mağdur çocuğun özel hayatına bir müdahale olduğu için TCK m.134'ü ihlal eder. Ancak aynı zamanda, müstehcen içerikli bir ürünün (fotoğraf) üretiminde 18 yaşından küçük bir çocuğun kullanılması söz konusu olduğu için TCK m.226/3, birinci cümledeki 'müstehcen görüntüleri içeren ürünlerin üretiminde çocukları kullanma' suçunu da oluşturur. Bu durumda, ceza hukukundaki 'özel normun önceliği' (lex specialis) ilkesi devreye girer. TCK m.226, çocukların müstehcenlikten korunması amacıyla TCK m.134'e göre daha özel bir düzenleme getirmektedir. Kararda da belirtildiği üzere, bu durumda eylem özel hüküm niteliğinde olan TCK m.226/3 uyarınca cezalandırılmalıdır. Mahkemenin suçun nitelemesinde yanılgıya düşerek TCK m.134'ten hüküm kurması bozma nedeni sayılmıştır.