Hırsızlık suçunu işlemek amacıyla bir konuta girilmesi durumunda, fail sadece TCK m. 142'deki nitelikli hırsızlık suçundan mı, yoksa hem hırsızlık hem de TCK m. 116'daki konut dokunulmazlığının ihlali suçundan mı cezalandırılır? TCK'nın 'suçların içtimaı' konusundaki yaklaşımını ve YCGK 2017/136 kararındaki gerekçeleri açıklayınız.

Fail, hem nitelikli hırsızlık (TCK m. 142) hem de konut dokunulmazlığının ihlali (TCK m. 116) suçlarından ayrı ayrı cezalandırılır. Bu durum, 5237 sayılı TCK'nın benimsediği 'gerçek içtima' ilkesinin bir sonucudur. YCGK 2017/136 sayılı kararında da açıklandığı gibi, 5237 sayılı TCK, 765 sayılı TCK'dan farklı bir yaklaşım benimsemiştir. TCK m. 142/2-h (eski 142/1-b), hırsızlık suçunun 'bina veya eklentileri içinde muhafaza altına alınmış eşya hakkında' işlenmesini nitelikli hal saymıştır. Bu düzenleme, hırsızlığın 'konuta girilerek' işlenmesini bir unsur olarak aramamaktadır. Yani, eşyanın konut içinde olması yeterlidir; fail konuta girmese dahi (örneğin pencereden bir oklava ile eşyayı çekse) bu nitelikli hal uygulanır. Bu nedenle, konut dokunulmazlığının ihlali suçu, hırsızlık suçunun bir unsuru veya ağırlaştırıcı nedeni değildir. Kanun koyucunun amacı, işlenen her bir suçun ayrı ayrı cezalandırılmasıdır. Bu irade, TCK m. 142'ye 5560 sayılı Kanunla eklenen 4. fıkra ile pekiştirilmiştir. Bu fıkrada, 'Hırsızlık suçunun işlenmesi amacıyla konut dokunulmazlığının ihlali ... suçunun işlenmesi halinde, bu suçlardan dolayı soruşturma ve kovuşturma yapılabilmesi için şikâyet aranmaz' denilmektedir. Bu hüküm, konut dokunulmazlığı suçunun ayrıca ve bağımsız olarak varlığını kabul ettiğini ve şikayete bağlı olmaktan çıkardığını göstermektedir. Sonuç olarak, 'kaç fiil varsa o kadar suç, kaç suç varsa o kadar ceza' olan gerçek içtima ilkesi gereği, fail hırsızlık amacıyla konuta girdiğinde iki farklı hukuki değeri (malvarlığı ve kişi hürriyeti/mekan masuniyeti) ihlal ettiğinden, her iki suçtan da ayrı ayrı sorumlu tutulur. Burada TCK m. 42'deki bileşik suç veya TCK m. 44'teki fikri içtima hükümleri uygulanmaz.