Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 06.06.2017 tarihli kararında, kamu görevlisi olmayan bir sanığın 'ihaleye fesat karıştırma' suçundan asli fail gibi cezalandırılmasının hukuka aykırı bulunmasının gerekçesi nedir?

Kararda, TCK m.235'teki ihaleye fesat karıştırma suçunun yasa koyucu tarafından tahdidi (sınırlı) olarak sayılan fiillerle ve özel faillik niteliği taşıyan kimselerce (ihale sürecinde görev alan ilgili görevliler veya ihaleye katılan/katılmak isteyen kişiler) işlenebileceği belirtilmiştir. TCK m.40/2'ye göre özgü suç niteliğinde olan bu suça iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabileceği dikkate alınmıştır. Kamu görevlileri hakkında açılmış bir kamu davası bulunmaması ve faili bulunmayan suça şerikliğin mümkün olmaması karşısında, kamu görevlisi olmayan sanığın asli fail gibi cezalandırılması, TCK m.2'deki kanunilik ilkesine aykırı bulunmuştur. (Kaynak: barandogan.av.tr/blog/mevzuat/tck-madde-2-sucta-ve-cezada-kanunilik-ilkesi.html, YARGITAY 5. CEZA DAİRESİ Esas: 2016/4814 Karar: 2017/2514)