Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2012/9472 sayılı kararında, kamu görevlisi olmayan bir sanığın, ihaleye fesat karıştırma suçuna iştirak ettiği kabul edilmiştir. Bu sanığın TCK m.40/2 uyarınca 'azmettiren' veya 'yardım eden' olarak sorumlu tutulabilmesi için ön koşul nedir?

Ön koşul, bu suçu işleyebilecek özel faillik niteliğine (kamu görevlisi olma) sahip en az bir kişinin varlığı ve bu kişinin de suçu işlemesidir. Ceza hukukundaki 'şeriklikte bağlılık kuralı' gereği, şeriklerin (azmettiren, yardım eden) sorumluluğu, failin hukuka aykırı bir fiili işlemesine bağlıdır. Kararda da belirtildiği gibi, 'faili bulunmayan suça şeriklik mümkün olmaması' nedeniyle, eğer ortada suçu işleyen bir kamu görevlisi yoksa, kamu görevlisi olmayan sanığın da tek başına iştirakten sorumlu tutulması mümkün değildir. (barandogan.av.tr/blog/mevzuat/tck-madde-2-sucta-ve-cezada-kanunilik-ilkesi.html)