Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2012/9472 sayılı kararında, kamu görevlisi olmayan bir sanığın, kamu görevlileriyle birlikte ihaleye fesat karıştırma suçundan 'asli fail' gibi cezalandırılması neden hukuka aykırı bulunmuştur?

Çünkü ihaleye fesat karıştırma suçunun (TCK m.235) bazı bentleri, sadece 'ihale sürecinde görev alan kamu görevlileri' tarafından işlenebilen 'özgü suç' niteliğindedir. Bu sıfata sahip olmayan bir kişi, bu suçun doğrudan faili olamaz. TCK m.40/2'ye göre, özgü suçlara iştirak eden diğer kişiler ancak 'azmettiren' veya 'yardım eden' olarak sorumlu tutulabilirler. Mahkemenin, kamu görevlisi olmayan sanığın suça ne şekilde katıldığını (azmettiren mi, yardım eden mi) tartışmadan, onu bir kamu görevlisi gibi asli fail kabul ederek cezalandırması, kanunilik ve iştirak kurallarının ihlalidir. (barandogan.av.tr/blog/mevzuat/tck-madde-2-sucta-ve-cezada-kanunilik-ilkesi.html)