Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu'na (FSEK) göre korunan bir eserin (örn: şarkı, film) telif hakkı ihlal edilerek internette yayınlanması durumunda, 5651 sayılı Kanun m. 8/A'ya göre 'erişimin engellenmesi' değil, FSEK Ek Madde 4'e göre 'servis hizmetinin durdurulması' tedbirinin uygulanacağı belirtilmektedir. Bu iki tedbir arasındaki teknik ve hukuki fark nedir? 'Servis hizmetini durdurma' tedbirinin, sadece ihlale konu içeriği değil, potansiyel olarak tüm siteyi etkileme riski, orantılılık ilkesi açısından bir sorun teşkil eder mi?
Cevap: İki tedbir arasındaki temel fark, müdahalenin kapsamı ve hedefindedir: 1) Erişimin Engellenmesi (5651 s. Kanun): Bu tedbir, genellikle belirli bir URL (web adresi) bazında uygulanır. Amaç, sadece hukuka aykırı olan o spesifik içeriğe (haber, fotoğraf, video) Türkiye'den erişimi teknik olarak bloke etmektir. İnternet sitesinin diğer kısımlarına erişim genellikle devam eder. 2) Servis Hizmetinin Durdurulması (FSEK Ek Madde 4): Bu tedbir, daha geniş kapsamlıdır. Savcılık, ihlalin gerçekleştiği bölümle sınırlı olarak, içerik sağlayıcının (site sahibinin) ihlale konu içeriği sunmaya devam etmesini sağlayan 'servis hizmetini' durdurmasını talep eder. Eğer içerik sağlayıcı bu içeriği 3 gün içinde kaldırmazsa, bu kez savcılık, ilgili servis sağlayıcıdan (hosting firması gibi) içerik sağlayıcıya verilen hizmetin tamamen durdurulmasını isteyebilir. Bu durum, sadece ihlale konu içeriğin değil, tüm internet sitesinin yayından kalkması sonucunu doğurabilir. Bu potansiyel sonuç, 'orantılılık ilkesi' açısından ciddi bir sorun teşkil edebilir. Eğer bir sitedeki tek bir film veya şarkı nedeniyle tüm sitenin hizmeti durdurulursa, bu sitedeki diğer hukuka uygun içeriklere de erişim engellenmiş olur. Bu durum, 'tedbirin gerekliliği ve orantılılığı' ilkesine aykırı olabilir. Bu nedenle uygulayıcıların (savcılık ve hakimliklerin), bu yetkiyi kullanırken müdahaleyi mümkün olduğunca ihlalle sınırlı tutması ve tüm siteyi kapatma gibi ağır bir sonucu ancak son çare olarak ve ihlalin yaygınlığı ve sitenin genel amacı gibi faktörleri dikkate alarak değerlendirmesi gerekir.