Velayetin değiştirilmesi davası devam ederken, çocuğun fiilen davacı ebeveynin yanında kalması, bu ebeveyn lehine dava tarihinden itibaren iştirak nafakasına hükmedilmesi için yeterli bir gerekçe midir? Yargıtay HGK, E:2017/2-1899, K:2018/1052 sayılı kararında bu argümanı nasıl değerlendirmiştir?

Hayır, yeterli bir gerekçe değildir. Çocuğun fiilen bir ebeveynin yanında kalması, hukuki durumu (velayet hakkının kime ait olduğunu) değiştirmez. Yargıtay HGK'nın ilgili kararında bu husus özellikle vurgulanmıştır. Mahkemenin, 'çocuğun dava tarihinden beri babasının yanında kalması' gerekçesiyle dava tarihinden itibaren nafakaya hükmetmesi, hukuki değil fiili bir duruma dayanmaktadır. Oysa iştirak nafakası, fiili bakıma değil, 'hukuki velayet hakkına' bağlı bir haktır. Kararda da belirtildiği gibi, 'velayet kendisine bırakılmamış olan eşin fiilen çocuğa bakması durumunda nafakaya hükmedileceğine ilişkin bir düzenleme mevcut değildir'. Eğer fiilen bakan eş, bu süreçte yaptığı masraflar için diğer eşten bir talepte bulunacaksa, bunu iştirak nafakası olarak değil, belki vekaletsiz iş görme veya sebepsiz zenginleşme gibi genel hükümlere dayanarak ayrı bir dava konusu yapabilir. Ancak velayetin değiştirilmesi davası kapsamında, iştirak nafakası talebi ancak velayetin hukuken el değiştirdiği kararın kesinleşme tarihi itibarıyla doğar.