Bir sanığın, aleni bir yerde cinsel organını, belirli bir mağduru hedef alarak teşhir etmesi eylemi, hem TCK m. 105 (cinsel taciz) hem de TCK m. 225 (hayasızca hareketler) suçlarını oluşturur. Bu durumda, TCK m. 44'teki fikri içtima kuralı gereğince, hangi suçtan ceza tayin edilir ve diğer suç hakkında nasıl bir karar verilir? Yargıtay 18. Ceza Dairesi'nin 2017/10556 sayılı kararında, cezanın belirlenmesinde, daha hafif olan suçun (hayasızca hareketler) ceza alt sınırının, daha ağır olan suçun (cinsel taciz) ceza alt sınırından daha fazla olması durumunda, mahkemenin TCK m. 61 (cezanın belirlenmesi) ve TCK m. 3 (orantılılık) ilkelerini nasıl gözetmesi gerektiği ima edilmektedir? Tartışınız.
Bu durumda, tek bir fiille birden fazla suç işlendiği için TCK m. 44 (fikri içtima) uygulanır ve faile, kanunda daha ağır cezayı öngören suçtan, yani cinsel taciz suçundan (TCK m. 105) ceza verilir. Diğer suç olan hayasızca hareketlerden (TCK m. 225) ise 'karar verilmesine yer olmadığına' hükmedilir. Yargıtay 14. Ceza Dairesi'nin 2013/13300 sayılı kararında (URL'de 18. CD kararı da benzer mantığı içerir) bu durum açıkça belirtilmiştir. Ancak ilginç bir durum ortaya çıkabilir: Cinsel tacizin alt sınırı 3 ay iken, hayasızca hareketlerin alt sınırı 6 aydır. Fikri içtima gereği TCK m. 105 uygulansa bile, mahkemenin TCK m. 61'e göre temel cezayı belirlerken ve TCK m. 3'teki 'orantılılık' ilkesini gözetirken, eylemin aynı zamanda daha yüksek bir alt sınıra sahip başka bir suçu da oluşturduğunu göz ardı etmemesi gerekir. Yani, mahkeme cinsel tacizden ceza verirken, temel cezayı hakkaniyet gereği, diğer suçun alt sınırı olan 6 aydan daha aşağı bir seviyede belirlememelidir. Aksi takdirde, fail, daha fazla hukuki değeri ihlal eden bir eylemden, sadece tek bir suçu işleseydi alacağından daha az bir ceza almış olurdu ki, bu da ceza adaletine ve orantılılık ilkesine aykırı olurdu. Bu, Yargıtay'ın cezanın bireyselleştirilmesinde gözettiği önemli bir hakkaniyet denetimidir. (Kaynak: barandogan.av.tr/blog/mevzuat/tck-madde-225-hayasizca-hareketler-sucu.html)