Bir kişinin, diğerinin kredi kartı bilgilerini, kart sahibini 'aldatmaksızın', gizlice ele geçirerek (örneğin, bir restoranda POS cihazından kopyalayarak) internet üzerinden alışveriş yapması eylemi, TCK m. 245/1'de düzenlenen 'Başkasına ait banka veya kredi kartının kötüye kullanılması' suçunu mu, yoksa TCK m. 142/2-e'deki 'Bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık' suçunu mu oluşturur? Yargıtay'ın bu iki suç tipi arasındaki ayrımı yaparken 'fiziken var olan bir kartın kullanılıp kullanılmadığı' kriterini nasıl yorumladığını ve bu tür bir eylemde hangi suçun oluştuğunu kabul ettiğini açıklayınız.

Yargıtay'ın yerleşik içtihatlarına göre, bu iki suç arasındaki ayrımda temel kriter, suçun işleniş biçimi ve failin elde ettiği şeyin niteliğidir. Eğer fail, fiziken var olan bir kredi kartını (çalınmış, bulunmuş vb.) veya bu kartın bilgilerini kullanarak, mağdurun rızası dışında bir mal veya hizmet satın alıyor veya para çekiyorsa, eylem TCK m. 245/1'deki 'Banka veya Kredi Kartlarının Kötüye Kullanılması' suçunu oluşturur. Bu suçun özel bir düzenleme olduğu kabul edilir. TCK m. 142/2-e'deki bilişim sistemleri yoluyla hırsızlık suçu ise, genellikle bankanın bilişim sistemine girilerek, bir kart kullanılmaksızın, doğrudan hesaptaki paranın başka bir hesaba aktarılması gibi durumlarda uygulanır. Somut olayda fail, kartın kendisini değil, 'bilgilerini' ele geçirmiş ve bu bilgilerle internet üzerinden alışveriş yapmıştır. Yargıtay, bu durumu, fiziken var olan bir kartın kullanılmasıyla eşdeğer görmektedir. Fail, kartın sağladığı ödeme fonksiyonunu, kartın bilgileri aracılığıyla kötüye kullanmaktadır. Burada doğrudan bir para transferinden ziyade, kart kullanılarak bir mal veya hizmet alımı söz konusudur. Bu nedenle Yargıtay, bu tür eylemlerin TCK m. 245/1 kapsamında 'Banka veya Kredi Kartlarının Kötüye Kullanılması' suçunu oluşturduğunu kabul etmektedir. Bu suç, bilişim yoluyla hırsızlığa göre daha özel bir norm (lex specialis) olarak görülmektedir. (Kaynak: avmehmetgenc.com/banka-veya-kredi-kartlarinin-kullanilmasi-sucu-ve-cezasi/ ve www.zulkufarslan.av.tr/bilisim-sistemleri-kullanilmak-suretiyle-hirsizlik/)