5434 sayılı Emekli Sandığı Kanunu'na tabi bir memurun, SSK'lı (4/a) olarak da çalıştığı ve hizmet birleştirmesi sonucu SSK'dan yaşlılık aylığı bağlandığı bir durumda, sonradan bu aylığı kesilse dahi, Emekli Sandığı ile 'isteğe bağlı iştirakçi' olarak ilgilendirilmesi mümkün müdür? Danıştay On Birinci Dairesi'nin E:2006/7564 sayılı kararında, 'aylık bağlanmış olma' statüsünün yorumu ve bu durumun isteğe bağlı iştirakçiliğe etkisi nasıl değerlendirilmiştir?

Hayır, mümkün değildir. 5434 sayılı Kanun'un 12. maddesi, 'diğer sosyal güvenlik kurumlarından veya Sandıktan kendi çalışmasından dolayı aylık bağlanmış olanların' isteğe bağlı iştirakçi olamayacağını amir bir hükümle düzenlemiştir. Danıştay On Birinci Dairesi'nin E:2006/7564 sayılı kararında, davacının hizmet birleştirmesi yoluyla SSK'dan yaşlılık aylığı bağlatmış olması, onun 'aylık bağlanmış kişi' statüsüne girdiğini göstermektedir. Daha sonra yeniden çalışmaya başlaması nedeniyle bu aylığın kesilmiş olması, onun bu statüsünü ortadan kaldırmaz. Kararda, aylığı kesilen kişinin, 'Sosyal Sigortalar Kurumundan yaşlılık aylığı bağlanmış biri konumundan çıkmış olarak değerlendirilemeyeceği' açıkça belirtilmiştir. Dolayısıyla, geçmişte herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan kendisine aylık bağlanmış bir kişi, bu aylık sonradan kesilmiş olsa bile, 5434 sayılı Kanun'daki yasak kapsamında olduğundan, Emekli Sandığı ile isteğe bağlı iştirakçi olamaz. İdarenin bu kişiyi sehven iştirakçi yapması, 'açık hataya dayalı idari işlemlerin her zaman geri alınabileceği' ilkesi uyarınca, sonradan bu işlemi iptal etmesi hukuka uygundur. (Kaynak: kadimhukuk.com.tr/makale/devlet-memurlari-kanunu-19-madde-dmk/)