5237 sayılı TCK'nın yürürlüğe girmesinden önce işlenen bir suçtan dolayı tekerrür koşulları oluştuğunda, sanık hakkında temel ceza belirlenirken 5237 sayılı TCK'nın lehe olduğuna karar verilirse, tekerrür müessesesi nasıl uygulanır? Konuyu, `sen.av.tr/tr/makale/tekerrurde-lehe-kanun-uygulamasi` metnindeki Yargıtay Ceza Genel Kurulu kararı ışığında, cezanın belirlenmesi ve infazı aşamalarını ayrı ayrı değerlendirerek açıklayınız.
Bu durumda ikili bir lehe kanun değerlendirmesi yapılır. `sen.av.tr/.../tekerrurde-lehe-kanun-uygulamasi` metninde analiz edilen Yargıtay içtihatlarına göre, temel cezanın belirlenmesi ile cezanın infazı (tekerrür, koşullu salıverme) ayrı ayrı ele alınmalıdır. Süreç şu şekilde işler: 1) Temel Cezanın Belirlenmesi: Mahkeme, suçun işlendiği tarihte yürürlükte olan 765 sayılı TCK ile sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın ilgili suç tipi için öngördüğü tüm hükümleri (ceza miktarı, indirimler vb.) bir bütün olarak uygular ve hangisi sanığın lehine ise o kanuna göre temel cezayı belirler. Soruda 5237 sayılı TCK'nın lehe olduğu kabul edildiğinden, temel ceza bu kanuna göre verilir. Bu aşamada, 765 sayılı TCK m. 81'de yer alan ve tekerrürü bir 'ceza artırım nedeni' olarak gören hüküm, 'kül uygulama' ilkesi gereği uygulanamaz. 2) İnfaz Aşamasının Değerlendirilmesi: Cezanın infazı söz konusu olduğunda, TCK m. 7/3 uyarınca 'tekerrür' ve 'koşullu salıverilme' hükümleri açısından da ayrıca lehe kanun araştırması yapılır. 5237 sayılı TCK m. 58 ve 5275 sayılı Kanun m. 108'de düzenlenen yeni tekerrür rejimi, koşullu salıverilme oranını (genellikle 3/4'e çıkararak) ağırlaştırdığı için sanık aleyhinedir. Lehe olan rejim, mülga 647 sayılı Kanun'un genellikle 2/5 oranını öngören koşullu salıverilme hükümleridir. Bu nedenle, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 22.11.2011 tarihli kararında da belirtildiği gibi, 01.06.2005'ten önce işlenen suçlarda, temel ceza 5237 sayılı TCK'ya göre belirlense dahi, aleyhe olan TCK m. 58'deki mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanamaz. Sonuç olarak sanık, hem 765 sayılı TCK'daki ceza artırımından hem de 5237 sayılı TCK'daki ağırlaştırılmış infaz rejiminden kurtulmuş olur; temel cezası yeni kanuna göre belirlenir, infazı ise eski kanuna göre (daha lehe olan koşullu salıverilme oranlarıyla) yapılır.