657 sayılı Kanun'un 243 sayılı KHK ile değişik 67. maddesi uyarınca, kadrosuzluk nedeniyle kazanılmış hak aylığı yükseltilen bir memurun, bu işleme karşı dava açma ehliyeti olup olmadığı tartışmalı bir durumda, Danıştay 12. Dairesi'nin E:2004/1027 sayılı kararında, idarenin 'açık hataya' dayalı olarak yaptığı bir intibak işlemini sonradan geri almasının, memur için 'kazanılmış hak' oluşturmayacağına dair atıf yapmasının hukuki dayanağı nedir?

Bu atfın hukuki dayanağı, idare hukukunun temel ilkelerinden olan 'idari işlemlerin geriye alınması' ve 'yokluk/açık hata hallerinde kazanılmış hak doğmayacağı' prensibidir. Genel kural olarak, hukuka uygun idari işlemler geri alınamaz ve lehe sonuç doğuran hukuka aykırı işlemlerin de belirli süreler geçtikten sonra geri alınması, 'kazanılmış haklara saygı' ve 'hukuki istikrar' ilkeleri gereği zordur. Ancak, bir idari işlemde 'açık bir hata' varsa veya işlem 'yok' hükmündeyse, bu işlem baştan itibaren sakat olduğu için hiçbir zaman hukuken geçerli bir hak doğurmaz. Danıştay İçtihatları Birleştirme Kurulu'nun 22.12.1973 gün ve 1973/14 sayılı kararında da belirtildiği gibi, idare, açık hatayla veya yoklukla malul olan işlemlerini, süreye bağlı olmaksızın her zaman geri alabilir. Karardaki atıfta, eğer memurun 4. dereceye yükseltilmesi baştan itibaren bariz bir mevzuat hatasına dayanıyorsa, bu hatalı işlemin memur için bir 'kazanılmış hak' oluşturmayacağı ve idarenin bu hatayı sonradan düzelterek memuru 5. dereceye indirmesinin hukuka uygun olacağı belirtilmektedir. Bu, idarenin kanuna bağlılığı ilkesinin bir gereğidir (devlet-memurlari-kanunu-67-madde-dmk).