926 sayılı TSK Personel Kanunu m.109'da sayılan astsubaylıktan subaylığa geçişe engel suçlar incelendiğinde, bu suçlar hakkında 'hükmün açıklanmasının geri bırakılması (HAGB)' kararı verilmiş olmasının, subaylığa geçişe bir etkisi var mıdır? Konuyu, HAGB kararının hukuki niteliği ve kanundaki 'mahkum olmamak' ifadesi çerçevesinde tartışınız.

Metinde, astsubaylıktan subaylığa geçişe engel suçlar sayıldıktan sonra '...bu fıkrada belirtilenler; cezaları ertelenmiş, para cezasına çevrilmiş, genel veya özel af kanunları kapsamına girmiş, hükümlülüklerine ilişkin kayıtları adli sicilden çıkarılmış, haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilmiş olsalar da subay olamazlar.' ifadesi yer almaktadır. Bu hüküm, HAGB kararının hukuki niteliği konusundaki genel tartışmalardan bağımsız olarak, özel bir kanun olan TSK Personel Kanunu'nda açık ve istisnai bir düzenleme getirmiştir. CMK m.231'e göre HAGB, sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün hukuki bir sonuç doğurmaması anlamına gelir ve denetim süresi sonunda dava düşer. Genel kural olarak HAGB, bir mahkumiyet değildir. Ancak, 926 sayılı Kanun'daki bu özel düzenleme, HAGB kurumunun bu genel sonucunu subaylığa geçiş açısından bertaraf etmektedir. Kanun koyucu, sayılan suçlar bakımından, fiilin işlenmiş olmasını ve bir mahkeme kararıyla sabit görülmesini yeterli saymış, cezanın hukuki sonucu olan 'mahkumiyet'in ertelenip ertelenmemesini dikkate almamıştır. Dolayısıyla, bir astsubay hakkında engel suçlardan birinden HAGB kararı verilmiş olsa dahi, bu durum 926 sayılı Kanun'un amir hükmü gereğince subaylığa geçişine engel teşkil edecektir (astsubayliktan-subayliga-gecis).