TCK m. 168'in uygulanabilmesi için zararın 'fail, azmettiren veya yardım eden' tarafından giderilmesi gerekir. Bir hırsızlık suçunda, failin sigorta şirketinin, mağdurun zararını tamamen karşılaması durumunda, fail etkin pişmanlıktan yararlanabilir mi?

Hayır, yararlanamaz. Bu durum, zararın failin bir 'pişmanlık iradesi' olmaksızın, tamamen onun kontrolü dışındaki bir hukuki ilişkiden (sigorta sözleşmesi) kaynaklanarak giderilmesi halidir. Failin, sigorta şirketinin ödeme yapması sürecinde hiçbir 'etkin' ve 'iradi' rolü yoktur. Sigorta şirketi, kendi sözleşmesel yükümlülüğü gereği ödeme yapmaktadır. Bu, failin pişmanlığının bir sonucu değil, mağdurun daha önce almış olduğu bir tedbirin (sigorta yaptırma) sonucudur. Yargıtay içtihatları, zararın failin iradesi dışında ve ondan habersiz bir şekilde giderilmesi halinde (cebri icra, sigorta ödemesi, üçüncü kişinin habersiz yardımı vb.) TCK m. 168'in uygulanamayacağı yönünde istikrarlıdır. Çünkü bu durumlarda, müessesenin temelini oluşturan 'şahsi pişmanlık' unsuru eksiktir.