Bir sanık hakkında verilen hükümde, sanığın yaşı nedeniyle TCK m. 31/2 (12-15 yaş) yerine TCK m. 31/3 (15-18 yaş) uygulanarak daha az indirim yapılmıştır. Bu hüküm, istinaf veya temyiz edilmeden kesinleşmiştir. Bu durum, CMK m. 309 kanun yararına bozma konusu yapılabilir mi? Eğer bozulursa, Yargıtay'ın izleyeceği yol ne olmalıdır? (Yargıtay 2. CD 2018/1978 E. kararındaki benzer mantığı kullanınız.)

Evet, bu durum açık bir hukuka aykırılık olduğu için kanun yararına bozma konusu yapılabilir. Nüfus kaydına göre sanığın yaşının hangi gruba girdiği objektif bir tespittir ve mahkemenin bu konuda takdir hakkı yoktur. Yanlış yaş grubuna göre indirim yapılması, emredici kanun hükmünün (TCK m. 31) hatalı uygulanmasıdır. Bu hukuka aykırılık tespit edildiğinde Yargıtay, CMK m. 309/4-d uyarınca hareket etmelidir. Çünkü bu hata, sanığa 'daha hafif bir cezanın verilmesini gerektiren' bir durumdur. Yeniden yargılama veya delil takdiri gerektiren bir husus yoktur. Yargıtay, TCK m. 31/3'e göre yapılan indirimi iptal edip, doğru olan TCK m. 31/2'ye göre (örneğin 1/2 oranında) indirimi kendisi uygular ve sonuç cezayı doğrudan belirler. Dosya bu nedenle yerel mahkemeye geri gönderilmez. Yargıtay'ın bu kararı kesin olup, infaz bu yeni belirlenen ceza üzerinden yapılır.