Yağma suçunda, soruşturma aşamasında zararın sanığın babası tarafından ve sanığın bilgisi veya rızası olmadan tamamen giderilmesi halinde, sanık hakkında TCK m. 168/3 hükümleri uygulanabilir mi? YCGK 2017/120 E., 2019/135 K. sayılı kararını temel alarak, 'pişmanlık' unsurunun bu bağlamdaki rolünü tartışınız.

Uygulanabilir. YCGK 2019/135 K. sayılı kararına göre, TCK m. 168 'pişmanlık' esasına dayansa da, bu pişmanlığın mutlaka sözle ifade edilmesi zorunlu değildir ve davranışlarla da gösterilebilir. Sanığın, zararın üçüncü bir kişi (örneğin babası) tarafından giderilmesine yönelik bir 'karşı duruş sergilememesi' ve olayın özelliklerine göre bu gidermeye zımnen rıza gösterdiğinin kabul edilebileceği durumlarda etkin pişmanlık hükümleri uygulanabilir. Kararda, sanığın cezaevinde olması gibi zararı bizzat giderme imkanının bulunmadığı haller de dikkate alınmıştır. Sanığın sonradan 'haberi olmadığını' savunması, genellikle cezadan kurtulmaya yönelik bir savunma olarak değerlendirilir ve zararın giderilmesine yönelik açık bir karşı çıkışı olmadığı sürece, etkin pişmanlığın sübjektif unsuru olan pişmanlığın var olduğu kabul edilebilir. Dolayısıyla, yağma suçunda soruşturma aşamasında zarar tamamen giderilmişse ve sanığın karşı duruşu yoksa, TCK m. 168/3-1 uyarınca cezasında yarısına kadar indirim yapılmalıdır.