TCK m. 102/3'te cinsel saldırı suçunun nitelikli halleri arasında sayılan 'birden fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi' ile suça 'iştirak' arasındaki fark nedir? Azmettirenin veya yardım edenin durumu bu kapsamda nasıl değerlendirilir?

TCK m. 102/3-d'de yer alan 'birden fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi', suçun 'müşterek faillik' (TCK m. 37) şeklinde işlenmesini ifade eder. Yani, faillerin suçu oluşturan fiillerin icrası üzerinde ortak bir hakimiyet kurarak, fiili birlikte gerçekleştirmeleri gerekir. Örneğin, iki kişinin mağduru birlikte tutarak cinsel saldırıda bulunması gibi. Suça 'iştirak' ise daha geniş bir kavramdır ve azmettirme (TCK m. 38) ile yardım etmeyi (TCK m. 39) de kapsar. Madde gerekçesinde de belirtildiği gibi, bu nitelikli halin uygulanması için suçun müşterek faillik şeklinde işlenmesi şarttır. Bir kişinin cinsel saldırı suçuna sadece azmettiren veya gözcülük yapmak gibi eylemlerle yardım eden sıfatıyla katılması durumunda, bu nitelikli hal (TCK m. 102/3-d) uygulanmaz. Bu kişiler, sadece suçun temel şekline iştirakten sorumlu olurlar.