Bir boşanma davası devam ederken, davalı-karşı davacı kadının istinaf dilekçesinde, ilk derece mahkemesi kararındaki 'kusur belirlemesi'ne ve 'erkek lehine hükmedilen tazminatlara' itiraz etmesi durumunda, Bölge Adliye Mahkemesi (BAM), ilk derece mahkemesinin kusur değerlendirmesini değiştirerek tarafları 'eşit kusurlu' kabul edebilir mi? Bu durumda tazminatların akıbeti ne olur?

Evet, edebilir. İstinaf mahkemesi, hem hukuki denetim hem de maddi vaka (olay) denetimi yapar. Bu nedenle, ilk derece mahkemesinin delilleri takdir ederek ulaştığı kusur oranını yeniden değerlendirme ve değiştirme yetkisine sahiptir. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin E: 2023/4655 sayılı kararında, BAM, ilk derece mahkemesinin 'kadın ağır kusurlu' şeklindeki tespitini, dosya kapsamına göre 'taraflar eşit kusurlu' olarak düzeltmiştir. Bu, BAM'ın yetkisi dahilindedir. Tazminatların akıbeti ise bu yeni kusur durumuna göre belirlenir. TMK m. 174'e göre maddi ve manevi tazminat talep edebilmek için, talep eden tarafın 'kusursuz veya daha az kusurlu' olması gerekir. BAM, tarafları 'eşit kusurlu' kabul ettiğinde, bu şart ortadan kalkar. Dolayısıyla, ilk derece mahkemesinin erkek lehine hükmettiği tazminatların kaldırılması ve tarafların karşılıklı tazminat taleplerinin reddine karar verilmesi, bu yeni kusur belirlemesinin doğal bir sonucudur ve hukuka uygundur.