CMK m. 40/2'ye göre, 'Özgü suçlarda, ancak özel faillik niteliğini taşıyan kişi fail olabilir. Bu suçların işlenişine iştirak eden diğer kişiler ise azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulur.' Bu kuralın, TCK m. 236'daki 'edimin ifasına fesat karıştırma' suçuna iştirak bakımından yansıması nedir?

TCK m. 236'daki suç, 'özgü suç'tur çünkü failleri ancak 'yüklenici' veya 'edimin ifası sürecinde görev alan kamu görevlisi' olabilir. CMK m. 40/2 (aslında TCK m. 40/2 olmalı, metinde sehven CMK yazılmış olabilir ama kural TCK'dadır) bu duruma doğrudan uygulanır. Buna göre; - Eğer suçu bir kamu görevlisi ile yüklenici birlikte işlerse, her ikisi de özel faillik niteliğini taşıdığı için 'müşterek fail' (TCK m. 37) olarak sorumlu olur. - Eğer bu özel faillik niteliğini taşımayan bir kişi (örn. yüklenicinin bir çalışanı, bir danışman veya rüşvet veren üçüncü bir kişi) suçun işlenişine katılırsa, bu kişi fail olamaz. Yaptığı katkının niteliğine göre 'azmettiren' (TCK m. 38) veya 'yardım eden' (TCK m. 39) olarak sorumlu tutulur. Yargıtay 5. CD'nin 2014/2917 E. sayılı kararında da depo sorumlusu ve kamyon şoförünün 'yardım eden' olarak sorumlu tutulması gerektiği, fail olarak cezalandırılamayacağı belirtilmiştir.