4857 sayılı İş Kanunu m. 5 ve m. 18 hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, işverenin 'işletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden' (İş K. m. 18) kaynaklanan nedenlerle yaptığı fesihte, bu feshin sonuçları işçiler arasında ayrımcılık yasağını ihlal edebilir mi? Bir örnekle açıklayınız.

Yargı Pusulası bilgi merkezi soru-cevap kaydı #185542

Evet, ihlal edebilir. İşverenin işletmesel bir karar alarak (örneğin küçülme kararı) işçi çıkarma hakkı vardır. Bu, geçerli bir fesih nedenidir. Ancak, bu kararı uygularken, işten çıkarılacak işçileri seçerken 'sosyal seçim' kriterlerini objektif ve dürüstlük kuralına uygun olarak kullanmak zorundadır. Eğer işveren, bu seçimi yaparken objektif kriterler (performans, kıdem, sosyal durum vb.) yerine, İş Kanunu m. 5'te sayılan ayrımcılık temellerine (cinsiyet, gebelik, sendika üyeliği vb.) dayanırsa, fesih 'geçerli neden' görüntüsü altında yapılmış bir 'ayrımcı fesih' olur. Örneğin, ekonomik kriz nedeniyle 10 işçi çıkaracak olan bir işverenin, bu 10 kişiyi sadece hamile olan veya sendika üyesi olan kadın işçiler arasından seçmesi, ayrımcılık yasağının ihlalidir. Bu durumda fesih geçersiz sayılır ve işçi, işe iade davasıyla birlikte ayrımcılık tazminatı da talep edebilir.