Yargıtay 16. Ceza Dairesi'nin E:2019/11471, K:2020/1332 sayılı kararında, ilk derece mahkemesinin 6 yıl 3 ay hapis cezası verdiği bir karar, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından kaldırılarak 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası olarak yeniden hüküm kurulmuştur. Bu kararın temyiz edilebilir olmasının gerekçesi nedir?

Bu kararın temyiz edilebilir olmasının gerekçesi, 'ilk derece mahkemesince verilen cezanın tür ve miktarı'nın da göz önüne alınmasıdır. CMK m. 286, temyiz edilemeyecek kararları sayarken, ilk derece mahkemelerinden verilen 5 yıl veya daha az hapis cezalarını bu kapsama alır. Ancak, sanığın aleyhine kanun yoluna başvurulamaması (aleyhe kanun yolu yasağı) ilkesi gereği, sanığın ilk derece mahkemesi kararı verildiği anda sahip olduğu kanun yolu hakkı, üst mahkeme tarafından cezanın düşürülmesiyle ortadan kaldırılamaz. İlk derece mahkemesi 6 yıl 3 ay ceza verdiğinde, bu karar temyize açıktı. Sanık bu hakkını kullanarak istinafa gitmiştir. BAM, cezayı 5 yılın altına indirse bile, sanığın başlangıçta var olan temyiz hakkını elinden alamaz. Yargıtay da kararında, 'ilk derece mahkemesince verilen cezanın tür ve miktarı da gözönüne alındığında' temyiz edilebilir olduğuna hükmederek bu ilkeyi uygulamıştır.