TCK m. 188/3'te düzenlenen uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti suçunun temel şekli ile TCK m. 191'de düzenlenen kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu arasındaki temel ayrım, failin 'kastı'dır. Bu kastın belirlenmesinde, sanığın uyuşturucu madde kullanıcısı olup olmadığı hususu tek başına belirleyici bir kriter midir?

Hayır, tek başına belirleyici bir kriter değildir. Bir sanığın aynı zamanda uyuşturucu madde kullanıcısı olması, onun ticaret yapmadığı anlamına gelmez. Yargıtay'ın yerleşik içtihatlarına göre, birçok uyuşturucu satıcısı aynı zamanda kullanıcıdır ve hatta bazen satışı, kendi kullanımını finanse etmek için yapmaktadır. Bu nedenle, failin kastının ticaret mi yoksa sadece kişisel kullanım mı olduğunu belirlerken, sanığın kullanıcı olup olmamasından ziyade, yukarıda 141. sorunun cevabında sayılan objektif kriterlere (ele geçirilen maddenin miktarı, paketlenme şekli, hassas terazi bulunması, satışa yönelik davranışlar vb.) bakılır. Sanığın kullanıcı olması, ancak ele geçirilen miktarın kişisel kullanım sınırları içinde kalması ve başka bir ticaret delili bulunmaması halinde lehe bir delil olarak değerlendirilebilir.