Bir kamu görevlisinin, TCK m. 261'de tanımlanan 'Kişilerin Malları Üzerinde Usulsüz Tasarruf' suçunu işlediği bir durumda, eylemin aynı zamanda TCK m. 151/152'deki 'mala zarar verme' suçunu da oluşturması halinde hangi suçtan ceza verilir? Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2018/4240 K. sayılı kararındaki yaklaşım nedir?

Bu durumda 'fikri içtima' kuralları (TCK m. 44) uygulanır ve en ağır cezayı gerektiren suçtan ceza verilir. Yargıtay'ın yaklaşımı, öncelikle eylemin hangi özel suç tanımlarına uyduğunun tespit edilmesi yönündedir. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin ilgili kararında, belediye başkanının onayıyla katılana ait eski ahır ve tuvaletin yıkılarak yerine istinat duvarı yapılması eyleminin, hem TCK m. 261'deki usulsüz tasarruf suçunu hem de TCK m. 151/1'deki mala zarar verme suçunu oluşturabileceği belirtilmiştir. Bu gibi durumlarda, mahkemenin her iki suçun unsurlarını da değerlendirip, hangi suçun oluştuğuna karar vermesi ve eğer birden fazla suç oluşuyorsa fikri içtima kurallarını uygulayarak daha ağır olan cezaya hükmetmesi gerekir. Eylem, tali nitelikteki görevi kötüye kullanma suçundan önce bu özel suçlar kapsamında değerlendirilmelidir.