CMK Madde 173'teki 'itiraz dilekçesinde, kamu davasının açılmasını gerektirebilecek olaylar ve deliller belirtilir' hükmünün (CMK 173/2) yanı sıra, 'dilekçe ve ekleri ile dosyaya celp edilen ... kararlarından, ... suç isnat edilen şahısların söz konusu suçları işlediğine dair herhangi bir emare bilgi ve belgeye rastlanmadığı' şeklindeki bir KYOK gerekçesinin (örn: Yargıtay 8. Ceza Dairesi 2017/16636 E., 2018/568 K.) hukuka uygunluğunu tartışınız. Bu durumun 'soruşturma mecburiyeti' (CMK 160) ilkesiyle çelişip çelişmediğini değerlendiriniz.
CMK Madde 173/2, itiraz dilekçesinde kamu davasının açılmasını gerektirebilecek olay ve delillerin belirtilmesini şart koşar. Ancak, eğer Cumhuriyet savcısı bu delillerin varlığına rağmen CMK 160'daki 'soruşturma mecburiyeti' ilkesini ihlal ederek yeterli araştırma yapmadan KYOK verirse, bu hukuka aykırılık teşkil eder. Yargıtay 8. Ceza Dairesi'nin 2017/16636 E., 2018/568 K. sayılı kararı (Barandogan.av.tr/blog/mevzuat/cmk-madde-173.html, YARGITAY 8. CEZA DAİRESİ Esas: 2017/16636 Karar: 2018/568), tam da bu durumu irdelemiştir. Karara göre, 'şikayet dilekçesindeki hususların soyut iddia dışında herhangi bir emare içermediği, bilgi ve belgeye dayalı olmadığı gerekçesiyle hiçbir soruşturma işlemi yapılmadan 'işlem yapılmasına yer olmadığına' karar verilmesi' hatalıdır. Özellikle, önceki KYOK'un sadece bir şüpheli hakkında olduğu, yeni şikayette ise başka şüphelilerin de yer aldığı durumlarda, Cumhuriyet savcısının bu şahısların ifadelerine başvurması, delil toplaması gibi temel soruşturma işlemlerini yapması zorunludur. Bu durum, CMK 160'taki 'Cumhuriyet savcısının, ihbar veya başka bir suretle bir suçun işlendiği izlenimini veren bir hâli öğrenir öğrenmez kamu davasını açmaya yer olup olmadığına karar vermek üzere hemen işin gerçeğini araştırmaya başlaması' şeklindeki emredici hükümle doğrudan çelişmektedir. Yargıtay, savcının pasif kalmasının, maddi gerçeğe ulaşma ilkesinin ihlali anlamına geldiğini ve böyle bir durumda itiraz merciinin itirazı reddetmek yerine kabul etmesi gerektiğini vurgulayarak, yargısal denetim mekanizmasının önemini belirtmiştir.